Qui régule la crypto aux US?.. et ce qui ne va pas avec la SEC

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Les États-Unis sont l’un des pays les plus importants pour l’industrie crypto, mais sa réglementation reste difficile. En l’absence d’un cadre juridique clair, différentes agences se disputent les compétences, la SEC adoptant une position de plus en plus agressive.

Beaucoup pensent aujourd’hui que la SEC trahit son objectif initial et joue une politique anti-crypto. Voici notre point de vue sur ses actions et quelques réflexions sur le résultat qu’elles peuvent produire.

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La clarté réglementaire est indispensable pour qu’une industrie se développe.

Dans le cas des cryptos, les régulateurs sont loin derrière l’innovation technologique (et idéologique), et il leur faut généralement de nombreuses années pour commencer à produire des lois liées aux cryptos. Aujourd’hui encore, 14 ans après le minage du premier bloc de Bitcoin, seule une poignée de pays dispose d’un cadre juridique complet pour le secteur crypto.

Les États-Unis sont l’un des pays où l’absence d’une telle réglementation est particulièrement préoccupante.

La première puissance économique mondiale compte non seulement de nombreux utilisateurs crypto (21 % de sa population l’a déjà utilisé, selon un sondage de NBC news de mars 2022), elle jouit également d’une industrie crypto florissante :

– d’importants échanges et custodians de cryptos (Coinbase, Kraken, BitGo…)

– les principales sociétés DeFi (Lido, 1inch…)

– la plus grande partie des mineurs de bitcoin (plus de 37 % du hashrate)

– les plus éminents projets NFT (BAYC & Cryptopunks, Art Blocks…)

– les plus grandes places de marché NFT (OpenSea, LooksRare, Magic Eden…)

– des sociétés de technologie et d’intelligence crypto (Block, ConsenSys, Solana Labs, Blockdaemon, CertiK, Chainalysis…)

– et enfin, les plus grands VCs spécialisés (Andreessen Horowitz, Pantera Capital…).

Les États-Unis ont également un énorme secteur de la finance traditionnelle, et il s’intéresse de plus en plus aux cryptos : Le Chicago Mercantile Exchange négocie des dérivés du Bitcoin depuis 2017, et des fonds crypto comme Grayscale (50 milliards de dollars d’actifs sous gestion) proposent une exposition aux cryptos aux investisseurs qualifiés.

One could imagine the US well on its way to dominate the global crypto industry, were it not for its complicated legal situation. The country still does not have a clear legal framework, which means that different agencies treat crypto as they see fit – and this causes trouble.

On pourrait imaginer les États-Unis bien partis pour dominer l’industrie mondiale de la crypto, si ce n’était de leur situation juridique compliquée. Le pays ne dispose toujours pas d’un cadre juridique clair, ce qui signifie que différentes agences traitent la crypto comme bon leur semble – et cela cause des problèmes.

Qui définit la réglementation crypto aux États-Unis ?

La CFTC (Commodity Futures Trading Commission) affirme que les cryptoactifs relèvent de son autorité, car elles sont des commodities. C’est la CFTC qui a autorisé le CME à émettre des dérivés de cryptomonnaies.

Le FinCEN (Financial Crimes Enforcement Network) est chargé de prévenir le blanchiment d’argent. Avec la CFTC, il a inculpé l’exchange BitMEX pour insuffisance de mesures de lutte contre le blanchiment d’argent en 2021. Infrastructure Bill de 2021 a également introduit des mesures AML sévères pour tout ce qui est plus ou moins lié à la crypto, mais le Sénat se bat encore sur un certain nombre de ses définitions.

Le Trésor américain, ou plus précisément son département chargé de l’application des sanctions économiques – l’OFAC – a fait les gros titres l’année dernière en interdisant Tornado Cash, un mélangeur de crypto, car il aurait été utilisé par les hackers nord-coréens.

L’IRS fixe les règles d’imposition et de déclaration des activités liées aux cryptomonnaies, et l’OCC veille à ce que les banques nationales « démontrent qu’elles disposent de systèmes de gestion de risques et de contrôles appropriés » pour s’engager dans la crypto.

Cependant, parmi les agences fédérales, il y en a une qui semble revendiquer de plus en plus d’autorité sur les cryptos et qui provoque une controverse croissante. Il s’agit de la SEC, ou Securities and Exchanges Commission.

La SEC vs crypto

La mission principale de la SEC est de « protéger les investisseurs, de maintenir des marchés équitables, ordonnés et efficaces, et de faciliter la formation de capital ». Voyons dans quelle mesure elle a fait du bon travail sur les marchés crypto.

Quelle est l’autorité de la SEC sur les cryptos?

L’agence affirme que la plupart des cryptos sont des securities (titres financiers) et doivent donc être soumises aux mêmes exigences d’enregistrement. Le Bitcoin « pourrait » être une exception, a déclaré le président de la SEC, Gary Gensler, en septembre 2022 (bien qu’une décision de 2018 ait exempté le bitcoin et l’Ethereum).

La position de la SEC est une exception à l’échelle mondiale, où la plupart des régulateurs qui ont abordé le sujet admettent que les cryptoactifs peuvent avoir une nature différente.

Comment la SEC encadre les marchés crypto?

La SEC est connue pour choisir arbitrairement ses victimes, accusant des entreprises individuelles d’émettre ou de négocier des titres non enregistrés. Les actes les plus célèbres comprennent :

⚔️ le procès SEC contre Ripple déposé en 2020 pour des $XRP émis en 2012 ;

⚔️ forcer Coinbase à annuler son produit Lend en 2021 ;

⚔️ déposer (et gagner) un procès en 2021 contre une plateforme de contenu décentralisée LBRY pour son token émis en 2016 ;

⚔️ inculper Kim Kardashian pour avoir promue des cryptoactifs sans divulguer sa rémunération en 2022 ;

⚔️ déjà en 2023 : inculpation du prêteur de crypto Genesis et de l’échange Gemini pour offre et vente non enregistrées de leur produit Earn.

Comment la SEC protège-t-elle les investisseurs ?

💸 L’attaque de l’agence contre Ripple a conduit à la perte de valeur de $XRP, et ses investisseurs se sont joints contraints de prouver que les actions de la SEC leur portaient préjudice. La soi-disant « armée de Ripple » a maintenant un statut d’amici dans le litige (en lire plus ici).

💸 Malmené par le crash de FTX et forcé d’arrêter les retraits, Genesis doit maintenant 900 millions de dollars aux clients Earn de Gemini. Les investisseurs craignent maintenant que le procès ne retarde encore les perspectives de récupérer leur argent.

💸 Des millions d’utilisateurs de FTX ont perdu leur argent, ce qui suscite des théories sur les raisons pour lesquelles M. Gensler a laissé la fraude FTX se développer sans s’en apercevoir (trop occupé par des procès frivoles ? épargnant SBF en raison de ses généreux dons au parti démocrate ? en raison d’une quelconque affiliation personnelle ?…).

Comment la SEC maintient-elle des marchés équitables et ordonnés ?

🤹🏽 L’industrie crypto américaine plaide pour que la SEC émette des directives claires, mais l’agence refuse, arguant que les cryptos sont toutes des titres basées sur un test Howey datant de 1933.

🤹🏽 Toute société crypto américaine ayant émis des tokens par le passé est de facto en danger (LBRY Inc. a annoncé sa  » mort  » en novembre dernier, suite au procès).

🤹🏽 Même les entreprises qui cherchent activement à se mettre en conformité ne peuvent être épargnées : Tyler Winklevoss de Gemini, a déclaré que l’entreprise était en discussion avec la SEC depuis 17 mois, et « qu’ils n’ont jamais évoqué la moindre perspective d’application de la loi jusqu’après les retraits pausés de Genesis ».

Comment la SEC maintient-elle des marchés efficaces ?

🏛️Les produits financiers traditionnels basés sur les cryptos sont demandés dans le monde entier, mais contrairement à ses homologues d’autres pays, la SEC refuse toujours d’approuver un ETF (exchange-traded fund) crypto spot, malgré de nombreuses demandes depuis 2020.

🏛️Le seul ETF crypto autorisé par la SEC est celui basé sur les futures crypto réglementés par la CFTC, ce qui rend le produit final plus compliqué et moins efficace.

La SEC peut-elle maintenir le cap ?

L’année dernière, la SEC a annoncé qu’elle allait presque doubler son personnel dédié à la crypto et continuer à « faire la police des actes répréhensibles sur les marchés de la crypto » 👮, tout en refusant toujours d’émettre des directives claires à son sujet.

L’étau de la SEC se resserre : à l’automne dernier, Gary Gensler a même déclaré que les transactions Ethereum devaient être considérées comme ayant eu lieu aux États-Unis, car ses nœuds y sont « regroupés de manière plus dense ».

Le mécontentement de la communauté crypto monte, tout comme les efforts de la CFTC pour récupérer l’autorité sur une partie du marché crypto qu’elle considère comme des commodities. Plusieurs projets de loi présentés au Sénat l’année dernière visent à définir des juridictions claires pour la CFTC et la SEC.

Certains états et municipalités, comme la Floride (et la ville de Miami en particulier), le Wyoming, le Texas ou la ville de New York, tentent de mettre en œuvre autant de lois favorables aux cryptos qu’ils le peuvent pour développer leurs activités crypto.

Cependant, de nombreux intermédiaires en crypto qui ne peuvent pas échapper à la SEC choisissent de quitter les États-Unis pour des pays où la réglementation est plus complète et excluent les utilisateurs américains de leurs plateformes pour éviter les ennuis. Le prêteur en crypto Nexo est l’un des derniers exemples, tandis que les sociétés financières américaines émettent leurs ETFs spot sur les bourses européens (VanEck sur Deutsche Borse, WisdomTree sur Euronext… etc).

La question des cryptos est très politique aux États-Unis, et le bras de fer atteint aujourd’hui son paroxysme, tandis que les régulateurs reconnaissent l’importance d’une loi spécifique crypto.